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字節(jié)跳動終于還是走上了狀告特朗普的路。

23日，字節(jié)跳動微信公號發(fā)文稱，正式起訴特朗普政府。字節(jié)跳動表示，美國政府罔顧事實，不遵循正當(dāng)法律程序，甚至試圖強行介入商業(yè)公司談判。為確保法治不被摒棄，確保公司和用戶獲得公正的對待，我們將通過訴訟維護權(quán)益。

歷史從來都是驚人的相似，2012年的夏天，也有一家企業(yè)遭遇了類似，并且走上了同樣的路，幸而，結(jié)局是樂觀的。

以史為鑒，這也許能為我們觀察局勢提供一些新的思考，甚至為Tiktok提供一些新的思路。

01.

2016年《商業(yè)評論》雜志的報道中，描述了這樣的場景：

“他們怎么還不來電話和解?”

2012年9月12日，吳佳梁不停地重復(fù)著這句話。

還差3分鐘0點，吳家梁再次檢查了一遍郵件內(nèi)容，按下發(fā)送鍵。此時，電話打來與否，都已經(jīng)不重要了——因為，他正式起訴了美國海外投資委員會CFIUS，一個從未被挑戰(zhàn)過的權(quán)威。

手心全是汗。

那時，他還沒想到，18天后的中國國慶節(jié)，自己還起訴了時任美國總統(tǒng)。

吳家梁是中國企業(yè)三一電氣的時任總經(jīng)理，以及美國羅爾斯公司的首席執(zhí)行官，后者吳佳梁和三一高管段大為成立的公司，出資比例分別為20%和80%。

2012年，一切都顯得恰到好處。

2年前年，風(fēng)電行業(yè)產(chǎn)能過剩進入寒冬，三一電氣盈利困難。當(dāng)時政策鼓勵符合國外市場需求的行業(yè)有序向境外轉(zhuǎn)移產(chǎn)能。

2012年的國際風(fēng)電市場，希臘歐債危機爆發(fā)，希臘第一大電力公司Terna Energy在美國的控股子公司Terna US正在為旗下項目尋求買家，而如果羅爾斯公司能夠吃下項目并在“世界末日”到來之前實現(xiàn)并網(wǎng)，就能拿到美國財政部30%的現(xiàn)金補貼。

公司急需盈利，國內(nèi)政策支持，國外補貼誘人，還正好有項目尋找買家，此時不出手更待何時?

2012年4月，羅爾斯收購?fù)瓿蓪erna US位于美國俄勒岡州海軍軍事基地附近Butter Creek風(fēng)電項目的收購，并取得了該項目建設(shè)的所有審批和許可，為此三一重工先后投入了約1300萬美元。

《南方周末》此前報道顯示，根據(jù)Ralls的起訴書，在并購發(fā)生前，美國聯(lián)邦航空管理局就審查了風(fēng)電場的規(guī)劃位置，且在與國防部磋商后通過了規(guī)劃，得出了“沒有危害”的結(jié)論。并購?fù)瓿珊?，俄勒岡州海軍武器系統(tǒng)訓(xùn)練場以影響軍事飛行訓(xùn)練為由，要求其中的一處風(fēng)場遷址，Ralls照辦。

工程如火如荼地進行，還沒建完，就已經(jīng)有買家找上門來。6月10日A股上市公司億城股份，也就是如今的海航投資，發(fā)布公告稱，全資子公司中嘉合創(chuàng)投資有限公司之全資子公司瀾溪風(fēng)電科技(大連)有限公司計劃約2.42億人民幣收購羅爾斯的風(fēng)電項目。

但是，同買家一同找上門的，還有CFIUS。

CFIUS認(rèn)為羅爾斯公司收購希臘公司的項目，威脅國家安全，要求羅爾斯停止施工并提交報告。

按照CFIUS的要求，吳佳梁準(zhǔn)備材料、出席聽證會，會議氛圍很友好，但是吳佳梁于7月25日收到結(jié)果——涉嫌威脅美國國家安全，要求項目立即停工。

當(dāng)時，吳佳梁的第一反應(yīng)就是把這個燙手山芋給賣掉，賣給美國人，盡量挽回?fù)p失。這似乎于當(dāng)前Tiktok面臨的選擇異曲同工。

根據(jù)此前《法治周末》的報道，8月2日前夜，所有協(xié)議條款已經(jīng)列好，只需簽字項目就可以轉(zhuǎn)讓出去，受時差影響，當(dāng)天晚上這個協(xié)議沒有簽完。

2號清晨，CFIUS的第二次臨時禁令來了——禁止轉(zhuǎn)讓，只能拆。

被CFIUS盯上的企業(yè)，一般需要經(jīng)歷30-45天的審查期，等待最終結(jié)果。審查認(rèn)定無威脅，一切回歸太平;審查認(rèn)定有威脅，則交易將被否或者禁止;CFIUS無法做出判定的，則遞交給總統(tǒng)決定，15天后做出回復(fù)。

此時，距離美國第57界總統(tǒng)選舉，僅剩下三個月時間。如今，Tiktok被禁止的時間距離美國新一屆大選，也是三個月左右。

在吳佳梁這個項目之前，交給總統(tǒng)的案件中，只有1990年老布什禁止的中國航空技術(shù)進出口公司收購美國MAMCO公司案被禁止了。

02.

吳佳梁沒想到，自己的案子“有幸”成為第二件。

于是就有了開頭的那一幕——9月12日24點，沒有等到CFIUS的結(jié)果，案件遞交給奧巴馬的同時，羅爾斯開始起訴CFIUS。

15天之后，9月28日，奧巴馬不僅否認(rèn)了并購，并要求撤出所有設(shè)備。并且提出了嚴(yán)格的限制條款，需要有美國出生證明的美國公民，才有資格去把這個設(shè)備搬走。項目轉(zhuǎn)讓給誰，必須要美國政府同意。

美國出生的美國人——這是競選美國總統(tǒng)才需要的必要條件。

選了個有特殊意義的日子，10月1日，吳佳梁把奧巴馬也加入到起訴行列之中。

此后就是漫長的上訴和等待之路。

后來吳佳梁和三一回憶起這次史無前例的經(jīng)歷，總會強調(diào)一些“做對的事”——

第一，起訴CFIUS和奧巴馬的法院，選在哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦法院。因為這里解決過很多有關(guān)聯(lián)邦政府的訴訟，經(jīng)驗豐富。而且，奧巴馬的法案，屢次敗在這里。

第二.請了很多經(jīng)驗豐富的律師，美國最高法院大法官的實習(xí)生、美國前司法部副部長、美國海軍前法律總顧問、還有小布什總統(tǒng)時期的美國總檢察長，以及

當(dāng)然，更重要的一點是，三一選擇了一條能夠走通的路——

不與總統(tǒng)的權(quán)利正面剛，而是選擇質(zhì)疑程序違憲。

一審中，哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院駁回了羅爾斯公司的主張，因為美國《1950國防生產(chǎn)法》第721節(jié)，禁止法院審查總統(tǒng)的最終決定。

但是，法案并沒有規(guī)定，總統(tǒng)在作出決定前的程序不受司法審查。

所以，三一在上訴中集中火力攻打這個點，認(rèn)為總統(tǒng)違反美國憲法第五條“未經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由和財產(chǎn)”的內(nèi)容。

吳佳梁曾經(jīng)多次公開表示，CFIUS在禁止收購時，從來沒有到過現(xiàn)場進行檢查，也從來沒有進行過真正的雙向溝通。

審判法院也認(rèn)為，正當(dāng)程序不要求向當(dāng)事人公開保密信息，但也只有保密信息適用豁免公開的要求。政府在禁止羅爾斯收購、剝奪其財產(chǎn)權(quán)的程序中，應(yīng)該向三一提供可以公開的證據(jù)和理由，并且給三一為自己“說話”的機會。

所以，2014年7月15日，美國法院裁定CFIUS和奧巴馬在這次禁令中，違反了程序正義。美方應(yīng)遵循相應(yīng)程序公開相關(guān)決定所依據(jù)的非保密信息，并給予中方公司在了解相關(guān)信息后回應(yīng)的機會。

最終，羅爾斯公司與美國政府和解，羅爾斯收購不涉及國家安全問題，四個風(fēng)電項目可以轉(zhuǎn)讓給第三方。所以，三一在美國的這次“狀告”，雖然沒能獲得實體上的勝利，但卻獲得了程序上的勝利。

03.

目光回到Tiktok身上，三一的經(jīng)歷，或許能夠提供些許思考，但是又不盡相同。比如雖然也是大選當(dāng)前，但中國企業(yè)的實力已經(jīng)和8年前不可同日而語，而特朗普的風(fēng)格也同奧巴馬不完全相同。

不過至少可以肯定的是，當(dāng)年三一的例子把美國CFIUS的審查撕開一道口子，雖然“國家安全”的理由“無懈可擊”，但當(dāng)每一步程序、和可以公開的證據(jù)都從暗箱拿到明面上，是不是依然站得住腳，還是捕風(fēng)捉影、荒唐可笑。

比如在后來三一參加央視訪談節(jié)目時公開了非保密證據(jù)，三一重工總裁向文波表示，其中很“扯”的理由，比如網(wǎng)絡(luò)襲擊和計算機網(wǎng)絡(luò)跟我們這個風(fēng)力發(fā)電有什么關(guān)系，這個直到現(xiàn)在為止也沒想清楚。第二個，中國取代美國成為世界最大的能源消費國，這個跟這個風(fēng)電危害國家安全有什么關(guān)系，我也沒想明白。

(圖片來源：央視財經(jīng))

根據(jù)最新報道，不僅字節(jié)跳動，TikTok美國員工已準(zhǔn)備好向總統(tǒng)特朗普針對TikTok頒布的禁令發(fā)起法律挑戰(zhàn)，這起訴訟將聚焦憲法規(guī)定的正當(dāng)程序權(quán)。

《國會山報》稱，黑石法律集團(Blackstone Law Group)和著名互聯(lián)網(wǎng)維權(quán)律師邁克·戈德溫將代表TikTok的美國員工提起訴訟。他們預(yù)計于本周晚些時候向聯(lián)邦法院提起訴訟。律師們表示，他們正在考慮在紐約南區(qū)、北加州或華盛頓特區(qū)提起訴訟。