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“董監(jiān)高”對(duì)一家上市公司的重要性是不言而喻的。在很多情況下，他們并不缺少專業(yè)水準(zhǔn)，反而是在具備專業(yè)水準(zhǔn)的同時(shí)暴露出職業(yè)道德的缺失。進(jìn)一步夯實(shí)這個(gè)群體的責(zé)任，包括民事賠償、刑事處罰等才能進(jìn)一步保護(hù)投資者的切身利益。

在資本市場(chǎng)，如何保護(hù)中小投資者利益，是一個(gè)系統(tǒng)工程，把上市公司高管列入重要監(jiān)管對(duì)象，是其中重要一環(huán)。

近日，上海證券交易所(下稱“上交所”)通報(bào)了近兩年來(lái)上市公司紀(jì)律處分復(fù)核案件情況。申請(qǐng)復(fù)核主體較為集中，主要為個(gè)人，申請(qǐng)人中95%以上為上市公司董事、監(jiān)事和高管(下稱“董監(jiān)高人員”)。

申請(qǐng)復(fù)核是當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利，應(yīng)該給予充分尊重，但另有一組數(shù)據(jù)也說(shuō)明了董監(jiān)高人員在上市公司違反紀(jì)律方面是主要群體：2019年至今，上交所共計(jì)做出308單紀(jì)律處分，涉及329家上市公司、1134名上市公司董監(jiān)高人員等相關(guān)主體。

從通報(bào)中可以看出，涉事的上市公司董監(jiān)高人員未能認(rèn)真盡責(zé)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：實(shí)際控制人掏空上市公司，申請(qǐng)人稱對(duì)此不知情;公司不實(shí)、延遲披露年報(bào)，申請(qǐng)人稱年報(bào)審議時(shí)間不足;并購(gòu)重組信披違規(guī)，申請(qǐng)人辯解為違規(guī)行為是交易對(duì)方惡意犯罪導(dǎo)致且自身未參與、不知情;公司業(yè)績(jī)預(yù)告不準(zhǔn)，申請(qǐng)人稱已就業(yè)績(jī)預(yù)告做出了提醒、需依賴會(huì)計(jì)師意見(jiàn)，股價(jià)變動(dòng)與信息披露無(wú)關(guān)。這些董監(jiān)高人員的復(fù)核申請(qǐng)理由沒(méi)有得到上交所的支持，上交所總體認(rèn)為，上述申請(qǐng)復(fù)核責(zé)任人未能勤勉盡責(zé)，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

“未能勤勉盡責(zé)”，這句話是關(guān)鍵所在，但還不夠。董監(jiān)高人員對(duì)一家上市公司的重要性是不言而喻的。在很多情況下，他們并不缺少專業(yè)水準(zhǔn)，反而是在具備專業(yè)水準(zhǔn)的同時(shí)暴露出職業(yè)道德的缺失?，F(xiàn)在流行的“割韭菜”、“薅羊毛”等俗語(yǔ)很多就是一些無(wú)良的董監(jiān)高人員推波助瀾。進(jìn)一步夯實(shí)這個(gè)群體的責(zé)任，包括民事賠償、刑事處罰等才能進(jìn)一步保護(hù)投資者的切身利益。

首先是包括監(jiān)管部門(mén)在內(nèi)的執(zhí)法體系要提高效率，防止“小雷”演變成“大雷”。

這里舉一個(gè)例子。拿廣東榕泰來(lái)說(shuō)，公司5月13日公告稱，收到了中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)廣東監(jiān)管局《行政處罰決定書(shū)》。其實(shí)，這家公司存在的違規(guī)嫌疑已經(jīng)多年。數(shù)據(jù)表明，2012年到2015年間，公司凈利潤(rùn)都是逐年遞減，但是從2015年到2018年間，公司凈利潤(rùn)開(kāi)始連續(xù)3年逐年遞增。到了2019年年報(bào)，不僅當(dāng)年突然爆出巨額虧損，而且一年虧掉過(guò)去數(shù)年的利潤(rùn)總和。這其中到底有沒(méi)有貓膩，相信大家都是心知肚明的。

其次是要加強(qiáng)對(duì)董監(jiān)高人員的職業(yè)處罰和民事賠償力度，對(duì)職業(yè)道德缺失的董監(jiān)高人員要有“一罰定終身”的威懾效果。

但現(xiàn)在看起來(lái)，對(duì)董監(jiān)高人員違規(guī)的處罰力度還有點(diǎn)畸輕。在上述廣東榕泰案中，證監(jiān)會(huì)決定除了對(duì)公司實(shí)際控制人處以330萬(wàn)元罰款之外，其余責(zé)任人分別處以160萬(wàn)元到20萬(wàn)元不同數(shù)額的罰款。證監(jiān)會(huì)的這個(gè)處罰當(dāng)然有其法規(guī)依據(jù)，主要是針對(duì)信息披露、虛增利潤(rùn)等方面的，未涉及投資者因此遭受的損失。

投資者受到損失并獲得相關(guān)責(zé)任人賠償是一把更加高懸的利劍。根據(jù)相關(guān)司法解釋：公司發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任;發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

日前，上海金融法院一審公開(kāi)宣判了飛樂(lè)音響虛假陳述案，被告飛樂(lè)音響應(yīng)向原告支付投資損失賠償款共計(jì)1.23億余元人民幣。這還是上市公司這個(gè)主體對(duì)部分投資者的賠償，負(fù)有虛假陳述責(zé)任的董監(jiān)高人員的賠償責(zé)任尚未明晰。

第三是對(duì)董監(jiān)高人員違法犯罪行為的刑事處罰力度還需要加強(qiáng)。監(jiān)管部門(mén)多次強(qiáng)調(diào)，要對(duì)上市公司董監(jiān)高人員進(jìn)一步細(xì)化履職要求，明示相關(guān)責(zé)任，強(qiáng)化對(duì)其履職情況的監(jiān)督力度。這當(dāng)然是大方向，但僅靠“強(qiáng)調(diào)”和相關(guān)人員的自律是不夠的。今年3月正式施行的《刑法修正案(十一)》對(duì)相關(guān)董監(jiān)高人員的刑事處罰更加嚴(yán)厲，其違法犯罪成本過(guò)低的狀況也會(huì)得到根本改善。

總之，投資者保護(hù)是一項(xiàng)長(zhǎng)期性、基礎(chǔ)性工作，下一步，行政監(jiān)管毫無(wú)疑問(wèn)會(huì)越來(lái)越嚴(yán)，也會(huì)打出行政處罰、民事賠償、刑事處罰等一套組合拳，相關(guān)案件被移送刑事制裁的比例也會(huì)提高。在這個(gè)過(guò)程中，上市公司董監(jiān)高人員也面臨巨大考驗(yàn)。